公告]天方药业:中信建投证券股份有限公司《关于中国医药保健品股份有限公司换股吸收合并、发行购买资产并募集配套资金申请的反馈意见之回复》的核查意见

编辑:dd时间:2020-10-17 13:58点击:

根据2013年1月9日出具的第122149号及第122150号《中国证监会行政

许可项目审查一次反馈意见通知书》以及《关于中国医药保健品股份有限公司换

股吸收合并、发行股份购买资产并募集配套资金申请的反馈意见》的要求,中信

建投证券股份有限公司(以下简称“中信建投”或“被吸并方财务顾问”)对相

属企业发行股份购买资产并向特定对象非公开发行募集配套资金。本次重组已取

得国务院国资委的批准,尚需取得中国证监会的核准。申请人向中国证监会上报

保证天方药业生产经营的连续性和人员的稳定性,本次合并生效后,拟以天方药

业全部资产、业务在河南驻马店设立全资子公司,由该子公司全面承接天方药业

的所有资产、负债、业务、资质、人员、合同,该方案已获得国务院国资委国资

本次合并的法律依据是《中华人民共和国公司法》(“以下简称《公司法》”)

第173、174、175和180条的规定。根据《公司法》第175条“公司合并时,合

并各方的债权、债务,应当由合并后存续的公司或者新设的公司承继”,本次中

国医药合并天方药业为吸收合并,中国医药和天方药业的债权、债务由合并后存

“中国医药作为合并完成后的存续公司承继天方药业的全部资产、负债、业务、

资质、人员、合同及其他一切权利与义务,天方药业终止上市并注销法人资格”。

天方药业在债权人公告中披露的债权债务承继方案为:“本次合并完成后,中国

医药作为合并后的存续公司将承继天方药业的所有资产、负债、业务、资质、人

员、合同及其他一切权利与义务”。天方药业向其金融债权人和重大业务合同债

权人发出的书面通知中载明的债权债务承继方案是:吸收合并完成后,中国医药

作为合并后的存续公司将承继及承接天方药业的全部资产、负债、权益、业务和

出资新设全资子公司时需再次和债权人协商并取得其书面同意,在上述债权债务

承继原则的基础上,天方药业本次在向其主要债权人(包括全部金融债权人和重

大业务合同债权人)发出的书面通知中就未来的债权债务承接安排做了如下进一

步说明:“吸收合并完成后,天方药业与债权人签署的合同项下的全部权利、义

务将由中国医药或以天方药业资产和业务为基础成立的下属企业(以下统称“存

续公司”)享有和承担,存续公司作为变更后的合同主体将按照上述合同的约定

继续履行该等合同”。上述承继方案是在债权人公告的承继安排的基础上,增加

了合并完成后中国医药对其承继的天方药业的资产、负债、业务的进一步安排,

后者包含了前者,两者并无矛盾。综上,上述事项不影响债权人已作出的同意的

截至2012年12月31日,中国医药和天方药业已收到债权人同意函的具体

中国医药已向截至2012年12月31日的全部金融债权人和重大业务合同债

权人发出书面通知,或在双方签署的合同中明确约定关于本次合并的债权债务承

继事宜。中国医药取得同意函的情况如下(中国医药已取得全部金融债权人出具

注1:已取得同意函的债务金额总计包括取得债权人书面同意函以及债权人在合同中明

注2:2012年12月31日债务总额为中国医药2012年12月31日经审计的负债总额加

中国医药2012年12月31日债务总额中包括中国医药与委内瑞拉波利瓦尔

共和国人民政权卫生部(以下简称“委内瑞拉卫生部”)签订的长期合作协议项

下的债务金额为86,220.59万元,占中国医药截至2012年12月31日经审计负债

总额的30.39%。该笔债务为该等国际货物买卖合同项下委内瑞拉卫生部对中国

医药的部分预付款。中国医药与委内瑞拉卫生部签署的合作协议及具体合同中没

有约定合同一方发生合并时需事先取得合同对方的同意。中国医药已向委内瑞拉

卫生部发出关于本次合并事宜的书面通知,并收到委内瑞拉卫生部于2013年1

月21日出具的签收函,截至目前已逾三十日,中国医药未收到其提出的任何书

天方药业已向截至2012年12月31日的全部金融债权人和重大业务合同债

权人发出书面通知。天方药业取得同意函的情况如下(天方药业已取得全部金融

注1:2012年12月31日债务总额为天方药业2012年12月31日经审计的负债总额加

(2012年12月13日至2013年1月26日)根据有效债权文件及相关凭证要求

中国医药和天方药业清偿债务或提供相应的担保。债权人未在上述规定期限内行

使上述权利的,其享有的债权将由存续公司中国医药按原债权文件的约定继续履

行。截至本核查意见出具之日,中国医药和天方药业债权人公告所述的债权人申

报期限已届满,中国医药和天方药业均未收到债权人提出的清偿或担保要求。根

据合并方案,中国医药和天方药业各自的债务将由合并完成后的存续公司承担。

的存续公司承继天方药业的全部资产、负债、业务、资质、人员、合同及其他一

切权利与义务,天方药业终止上市并注销法人资格。根据《换股吸收合并协议》,

在本次合并生效之后,天方药业将开始办理将相关资产、负债、业务、人员、合

交、过户、登记、备案。为了保证天方药业生产经营的连续性和人员的稳定性,

本次合并生效后,拟以天方药业全部资产、业务在河南驻马店设立全资子公司,

由该子公司全面承接天方药业的所有资产、负债、业务、资质、人员、合同。该

方案已获得国务院国资委国资产权[2012]883号批复的原则同意。就本次合并有

《药品管理法》等相关法律法规,申请《药品生产许可证》需满足的实质条件主

要包括企业的生产场地、生产设施、生产工艺、技术人员等,本次合并完成后,

新设子公司将全面接收天方药业的所有业务、资产、人员等,不会导致天方药业

的生产场地、生产工艺、生产设施、技术人员等重要方面发生变化,因此,天方

如对问题6的回复中所述,天方药业已获得占其债务总额87.37%的债权人

对本次合并涉及的债权债务承继及合并主体变更的同意函。就天方药业作为债权

人的合同,天方药业将根据《合同法》的规定,在本次合并生效后通知对方合同

主体变更事宜。本次合并生效后,天方药业相关合同变更不存在实质法律障碍。

起12个月内办理完成相关资产、负债、业务、资质、人员、合同及其一切权利

的相关手续,包括但不限于移交、过户、登记、备案。天方药业需要办理过户手

对外投资的股权变更,天方药业已向其直接持股的非全资控股公司和参股公司的

相关的资产过户、资质申领、合同及相关权利义务的变更不存在实质法律障碍。

2010年9月,经中国银监会批准(银监复[2010]439号),通用技术集团财

务公司成立,该公司注册资本为10亿元人民币,拥有金融许可证的非银行金融

机构,为集团下属企业存款、结算、信贷及其他金融服务。财务公司所提供金融

服务的收费水平以银行统一制定的价格为基础,收费标准不高于中国主要金融机

构同类服务所收取的费用。免费提供付款服务和收款服务、免费提供待算业务、

权方”)均授权集团财务公司,对其在中国银行、建设银行、交通银行和中信银

行(以下统称“开户银行”)所开立的授权账户进行资金管理。即:财务公司在

开户银行每日结帐后,对授权方的授权账户中超过特定金额(每家银行有所区别)

的现金,归集到授权方在财务公司开立的账户中统一管理。财务公司按照不低于

银行同期存款利率支付利息。授权方在需使用资金时,提前通知财务公司,财务

理,可保持稳定的现金池,用以向包括授权方在内的集团下属企业提供优于商业

起,交易各方相继办理取消资金授权管理业务相关手续。截至本核查意见出具之

下简称“河南证监局”)下发的《关于对河南天方药业股份有限公司年大明等人员

公开说明的决定》([2013]2号)和《关于对河南天方药业股份有限公司出具警示

函的决定》([2013]3号),上述决定指出天方药业未按照相关规定就与财务公司

的关联交易履行相关的程序及信息披露义务。为此,河南证监局决定采取以下行

政监管措施:要求天方药业董事长、董事会秘书、财务总监赴河南证监局接受监

管谈话;要求天方药业在上海证券报等媒体对此做出公开说明,并向全体社会公

众股股东致歉;对上市公司予以警示;在2013年3月30日前向河南证监局提交

以及控股股东、实际控制人进行了传达,并已于3月6日将有关情况进行了公告

2011年6月至2012年12月,财务公司累计归集天方药业21.67亿元,按照

银行的同期活期存款利率支付利息。2011年6月至2012年12月,天方药业共

向财务公司申请贷款2.5亿元。其中,首笔贷款为1亿元,利率为同期基准利率

的95%,其余贷款均为银行同期基准利率。截至本核查意见出具之日,天方药业

已取消资金归集业务的授权,并已将全部已归集资金划拨回天方药业在商业银行

人已赴河南证监局接受了监管谈话,并将有关情况通过上海证券报进行了说明并

2013年3月25日,天方药业召开董事会,通过了2013年度日常关联交易

议案,并拟于4月19日召开临时股东大会,对2011年以来与财务公司的存贷款

业务进行确认,并审议2013年度预计发生的交易(2.5亿元贷款余额,无新增业

务)(详见天方药业临2013-009号、临2013-010号、临2013-011号公告)。

目前,天方药业正在准备整改报告,拟于2013年3月30日前向河南证监局

提交,并将确保后续认真做好相关信息披露工作,严格按照上市公司有关规定规

起,交易各方相继办理取消资金授权管理业务相关手续。截至本核查意见出具之

日,上述资金授权管理已全部取消。在上述整改措施的基础上,为更好地保障上

法规、相关监管规则及相关公司各自章程的规定,履行决策程序和信息披露义务,

30个工作日内,依据审计机构出具的载明相关公司受到损失事项及损失金额的

券投资损失约60万元。请申请人结合媒体报道披露该诉讼的案由,及对本次交

2012年7月27日,天方药业接到河南省郑州市中级人民法院(2012郑民四

初字第191号)案的《应诉通知书》、《民事起诉书》等文件。根据前述文件,本

次诉讼的具体情况为:原告姜桂英认为,经财政部查证,被告天方药业2009年

度年报中的财务报告存在重大不实,已构成证券法意义上的“虚假陈述”;财政部

对被告作出了行政处罚;原告因被告虚假陈述行为的影响造成证券投资损失及其

“财政部专员办”)于2010年6月7日至6月28日对天方药业及下属子公司河南

天方药业中药有限公司(以下简称“天方中药”)、河南天方科技有限公司和河南

省医药有限公司2009年度会计信息质量进行了检查,并于2010年10月29日做

出了《关于对河南天方药业股份有限公司2009年度会计信息质量的检查结论和

处理决定》(以下简称“《处理决定》”)。《处理决定》指出,天方药业及下属子公

司存在如下问题:(1)在无真实交易的情况下,开具银行承兑汇票9.35亿元。(2)

将公司资金255万元存入员工个人账户。(3)以假发票列支费用79万元。(4)

在无发票的情况下,列支销售服务费2,978万元。(5)在财务费用中列支外单位

票据贴息787万元。(6)少缴各项税款131万元。财政部专员办就上述问题在《处

理决定》中对天方药业做出了补缴税款、进行账务调整、限期改正、整改等行政

处理,并对天方中药做出了罚款3万元的行政处罚。《处理决定》的处罚对象是

2011年10月11日,财政部在其网站公布了中华人民共和国财政部会计信

息质量检查公告(第二十一号),其中涉及天方药业在无真实交易的情况下开具

银行承兑汇票9.35亿元等事项。天方药业于2011年10月27日在上海证券交易

所网站发布了《河南天方药业股份有限公司关于财政部会计信息质量检查相关问

题说明的公告》,对财政部专员办上述检查结果和处理决定进行了详细披露。根

据上述公告,就《处理决定》中提出的问题,天方药业已经按照《处理决定》的

要求进行补缴税款、账务调整以及整改和落实,并聘请了亚太(集团)会计师事

务所有限公司对上述事项出具了《关于财政部驻河南省财政监察专员办“关于对

河南天方药业股份有限公司2009年度会计信息的检查结论和处理决定”对企业

2009年财务报表影响的说明》(以下简称“《说明》”)。根据《说明》,《处理决定》

所涉问题不属于重要会计调整事项,根据《企业会计准则第28号—会计政策、

会计估计变更和差错更正》的规定,天方药业不需调整2009年当年合并的财务

和处理决定》,虽然下发对象是天方药业,但实际作出行政处罚只涉及天方药业

的子公司天方中药,天方药业并未受到行政处罚,原告的起诉不具备证券虚假陈

述责任纠纷所应具备的前置程序条件。(2)《检查结论和处理决定》要求天方药

业及其子公司对账务进行调整,但实质对天方药业公告的财务报表影响微小,不

符合导致民事赔偿责任之虚假陈述行为的重大性要求,不构成天方药业的虚假陈

述。(2)原告的损失与天方药业的行为之间没有因果关系,原告的损失是因为市

天方药业于2013年2月20日收到河南省郑州市中级人民法院作出的《民事

裁定书》(2012郑民四初字第191号)。河南省郑州市中级人民法院经审理认为:

原告姜桂英起诉依据的财政部专员办《处理决定》的受处罚对象是天方中药,且

该公司按照财政部专员办的要求缴纳了罚款。天方中药具有独立的法人资格,依

法应独立承担法律责任。相关部门明确具体对天方中药的作出的行政处罚不能由

另一具有独立法人资格的本案被告天方药业承担法律后果,在天方药业没有受到

行政处罚的情况下,姜桂英的起诉不符合法定条件,裁定驳回原告姜桂英的起诉。

截至本核查意见出具之日,姜桂英已向河南省高级人民法院提起上诉,本案尚待

披露,公司是否需承担赔偿责任尚有待法院判决。本案不会对本次重组构成实质

定,对上述案件进行了信息披露,现本案尚待二审法院进一步审理,天方药业是

否需承担赔偿责任尚有待法院判决。本案不会对本次吸收合并产生实质性法律障

天方药业于2010年4月23日召开第四届董事会第十九次会议审议公司非公

开发行股票预案,拟募资10亿元投资年产10000吨维生素B3、1000吨维生素

K3项目、年产500吨头孢系列原料药项目、年产300吨去甲金霉素原料药项目、

经论证,2011年11月16日,通用技术集团决定启动集团内部的重大医药

资产重组项目,即中国医药换股吸收合并天方药业,同时发行股份购买资产并配

套融资。天方药业第五届董事会第十次会议审议通过了本此交易的预案并进行了

公告。经过通用技术集团、中国医药、天方集团、天方药业及各中介机构的努力,

尽职调查、资产的审计、评估、盈利预测等工作都进展顺利,公司决定召开第五

届董事会第十二次会议,审议通过了中国医药换股吸收合并天方药业的正式重组

方案,同时明确第四届董事会第十九次会议审议的公司非公开发行股票预案不再

32.4亿元,一期工程项目已完成投资6亿多元,并与2012年5月份投产运行,

年可实现销售收入20亿元,利税4亿元”,由此媒体推断该等项目属重大投资,

业化项目。由于公司非公开发行未能如期实现,所以原料药产业化项目也并未实

施。公司已在2010年、2011年、2012年定期报告中披露,已说明未有募投项目

为行政、居住区。天方药业在未来五年内将上述两个分厂整体搬迁至驻马店市产

素、螺旋霉素、硫氰酸红霉素、吉他霉素等生产车间及相应配套的工程;迁建公

司合成分厂原有的辛伐他汀、阿奇霉素、沙星类等生产车间及相应配套的工程。

经测算,公司二分厂、合成分厂实施整体搬迁需要资金约 10 亿元,将主要

2010年10月,天方药业开始实施该项目。该项目已取得驻马店市发改委和

工业集聚区管委会的备案文件,目前正在办理 500 亩搬迁用地的土地使用证,项

目的环评、安评正在审批中。项目的新建生产车间、公共工程及配套工程(含职

工公租房项目)正在建设中。截止本核查意见出具之日,搬迁项目已完成投资4

天方药业于2012年8月24日召开第五届董事会第十三次会议,审议通过了

公司关于投资建设工业集聚区项目的议案。董事会批准和确认公司投资建设工业

集聚区项目,批准、确认和追认前期已进行的项目建设和其他各项工作,并授权

公司管理层负责具体实施,包括但不限于签署必要的协议、履行必要的外部审批

手续及其他一切相关事宜。并于2012年9月12日召开2012 年第三次临时股东

大会审议通过该议案。天方药业已在2011年年报的“重大在建工程项目变动情

药业未实施媒体所称的新型原料药项目。目前正在实施的工业集聚区项目项目作

为公司的重大投资项目,在实施前未经董事会和股东大会的审批,但事后公司补

正了相关决策程序并履行了信息披露义务,因此,天方药业的前述信息披露违规

公开发行股票预案、第五届董事会第十二次会议决议以及报告期内的定期报告,

了解非公开发行项目的内部批准及执行情况,并取得了新型原料药产业化项目的

政府批准文件,了解其与募投项目的关系。与公司相关人员进行访谈,并前往工

第四届董事会第十九次会议后并未实施,相关事项已经履行了必要的信息披露义

务。天方药业的工业集聚区项目属于重大投资项目,但该项目未经董事会、股东

大会批准即开始实施,违反了公司有关决策程序及信息披露义务,但天方药业于

2012年8月24日召开第五届董事会第十三次会议、于2012年9月12日召开2012

年第三次临时股东大会均审议通过了工业集聚区项目,工业集聚区项目的建设已

经取得了内部决策机构的事后确认并履行了信息披露义务。因此,该等事项不会